这个医院构成“单位受贿罪”吗？

万欣 律师


药品购销中的回扣等问题成因复杂，由来已久，实践中给予、收受回扣的情况，尤其是单位收受回扣的使用情况极为复杂。目前有一些同志认为医疗机构只要收受回扣即构成单位受贿罪，例如《要“折扣”，算不算“单位受贿”》一文中重庆市检察机关认为该市CF医院收受赞助费后纳入财务部门统一管理的行为构成单位受贿罪，笔者认为此种看法值得商榷，笔者认为CF医院的行为不构成单位受贿罪。
一、单位受贿罪的构成要件分析
根据《中华人民共和国刑法》第三百八十七条的规定，单位受贿罪是指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的行为。本罪主体只限于国家机关、国有性质的公司、企业、事业单位和人民团体。客观方面表现为索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益。根据刑法规定，上述单位在经济往来中，在账外暗中收受各种名义的回扣、手续费的以受贿论处。本罪主观方面只能是故意，并且是为了单位的利益，如果收受的财物归国家工作人员个人所有，则成立受贿罪。单位受贿罪既危害了公务活动的廉洁性，又伤害了国家机关、国有企业事业单位、人民团体等单位的正常活动。
由此我们可以看出，重庆市CF医院如果属于国有医院，那么在主体上符合单位受贿罪的主体要求，但在客观方面是否存在索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益的情形，而且还因为情节严重而构成单位受贿罪？或者在经济往来中，账外暗中收受各种名义的回扣、手续费，应以受贿罪论处？下面我们来进一步分析该院收受回扣的具体情况是否构成此类罪名。
二、医疗机构收受回扣的行为不属于受贿行为
通常我们说的医疗机构收受的回扣即医疗机构在购买药品、医疗器械时，医药经营商给予医疗机构的折扣。那么医疗机构是否能够收受回扣，如果收受回扣在法律上属于什么性质的行为？
首先让我们来看一下有关法律的规定。《中华人民共和国药品管理法》第五十九条规定，“禁止药品的生产企业、经营企业和医疗机构在药品购销中账外暗中给予、收受回扣或者其他利益。”从此条规定看，仅规定医疗机构不得在账外暗中收受回扣或者其他利益，也就是说，如果是如实入账的话，医疗机构完全可以收受回扣。而早在1993年开始实施的《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条第二款更明确规定，“经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣。” 直至目前，都没有任何相反的法律规定。
其次再让我们看一下有关规章的规定。在财政部、卫生部1998年联合颁布的《医院财务制度》第十六条中规定：“财政和主管部门核定医院药品收入总额包括药品成本、加成收入、折扣等各项收入。”在1990年卫生部、财政部、国家物价局联合下发的《卫生部、财政部、国家物价局关于在治理整顿中进一步加强医疗卫生单位财务管理的规定》中第六条规定，“单位在各种对外经济活动中收取的回扣以及药品厂批差价的收入要全部入帐。”在国家医药管理局1993年颁布的《医药行业关于反不正当竞争的若干规定》第八条也作了与《反不正当竞争法》第八条一致的规定，“即医药生产经营企业在购销活动中可以以明示方式给对方折扣。”
根据上述法律的规定我们应该确认，医疗机构在购买药品和医疗器械时单纯收受回扣的行为是合法的行为，与非法收受他人财物完全是两码事，与医务人员个人收受回扣也不是一回事，决不能一听到“回扣”就根据直觉认为是违法行为。
三、CF医院的行为不构成单位受贿罪
CF医院要求该院的药品供应商向该院提供“赞助费”、“临床观察费”实际上属于药品回扣的一种表现形式。正如前文所述，医院收受药品回扣属于合法行为，药品回扣属于医院的合法药品收入，不构成刑法第387条的“索取、非法收受他人财物”的情形。重庆市检察机关强调CF医院因为“收受他人财物，为他人谋取利益” 故构成单位受贿罪，但他们忽略了一个前提：收受他人财物必须是非法的，忽略了CF医院索取、收受药品供应商的药品回扣属于符合《反不正当竞争法》、《药品管理法》的合法行为。由于收受回扣属于合法行为，因此CF医院主观上即不存在犯意上的直接故意或间接故意，也不具有刑法第30条规定的社会危害性，不能认为是构成单位受贿罪。如果简单地认为收受他人财物、为他人谋取利益即构成犯罪，而不考虑收受财物是否合法、是否具有社会危害性，那么就会得出一个很荒谬的结论：因为医院收取了患者医疗费，并为患者谋取了利益—治疗了疾病，故全国所有医院都构成构成单位受贿罪！
重庆市检察机关认为CF医院还违反了《药品管理法》的管理规定，侵犯了国有事业单位职务活动的廉洁制度和公正性。该法第五十九条规定，医疗机构不得在账外暗中收受回扣或者其他利益。从该检查机关 “CF医院索取、收受药品经销商、生产商赞助费、临床观察费数百万元，并纳入该院财务部门统一管理” 的表述上看，CF医院收取的全部回扣均已如实入帐，恰恰是按照《药品管理法》的规定进行的，不存在该法严格禁止的账外暗中收受回扣的情形，也不可能侵害国有事业单位职务行为的廉洁制度和公正性。
当然CF医院收受药品回扣后没有冲减药品成本切实降低药品价格，让患者得到实惠，而是将这些款项用到科研开发、基建项目、职工福利的做法显然是错误的。但是根据《关于纠正医药购销中不正之风工作的实施意见》、《医院财务制度》的相关规定，这种行为属于医药购销中的不正之风，也是国务院纠风办、卫生部、国家工商总局等部委办从上世纪末开始的历次纠风工作查处的内容之一，因此CF医院的行为也应当由相关行政管理部门进行行政处理
综上所述，重庆市检察机关认为CF医院构成单位受贿罪的看法显然是值得商榷的，CF医院的错误行为应当受到行政处理而不是刑罚，该院法定代表人更不应当承担刑事责任。
四、医疗机构如何正确处理回扣
CF医院的教训值得医院管理者吸取，医疗机构在收受回扣时必须要依法进行，根据前文所引的法律、规章的规定，医疗机构应当做到如下几点：
首先应当将医药公司给予的回扣全部、如实入帐，不得直接用于科室分配和个人奖励，所入之账也不能是医疗机构的“小金库”，否则就属于暗中收受回扣，构成受贿行为。
其次，医疗机构不得接受还没有建立医药购销关系的单位给予的钱物，否则也会构成受贿行为。
再次，医疗机构在收受回扣后应当分类入帐，药品回扣应当入药品收入账，冲减药品成本，达到切实降低药价的目的，医疗器械也应同样办理。不能以促销费、宣传费、科研劳务费、临床劳务费等名义收受回扣，不冲减药品及医疗器械成本而用到其他方面。否则就属于违反《关于纠正医药购销中不正之风工作的实施意见》、《医院财务制度》的不正之风，应当依法由有关行政管理部门进行行政处理。
（刊于《中国卫生》2004-9）



作者：

万欣 北京市华卫律师事务所律师
北京市律协医疗纠纷专业委员会委员

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海南省人民政府


海南省人民政府令
　（第７３号）


　　《海南经济特区土地征用管理规定》已经１９９５年８月１４日海南省人民政府第８２次常务会议通过，现予发布施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省长　阮崇武
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　１９９５年９月１２日

　　　　　　　　　　　海南经济特区土地征用管理规定



　　第一条　为了加强土地征用管理工作，妥善处理国家、集体和个人的利益关系，根据国家有关法律、法规和《海南经济特区土地管理条例》，制定本规定。


　　第二条　本规定所称土地征用是指本经济特区因建设需要依照本规定将农村集体所有土地征为国家所有，并支付给被征地单位及个人一定的征地补偿费的行为。


　　第三条　城市市区的土地，国有农场、林场、牧场、盐场、渔场的土地，农村和城市郊区中依法征用的土地，以及国家未确定给集体所有的林地、草地、山岭、荒地、滩涂、河滩地和其他土地属于国家所有。
　　农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于集体所有。


　　第四条　土地征用由市、县、自治县人民政府统一办理，土地管理部门负责具体实施，其他任何单位或者个人不得征用农村集体土地。
　　农业、林业、海洋、旅游、环境资源、计划、公安、劳动等有关部门和乡（镇）人民政府，应当按照各自的职责分工，协助土地管理部门实施征地工作。


　　第五条　征用农村集体所有土地，应当尽量安排好当地农民的生产、生活，并给予适当的补偿。被征地的农村集体经济组织及其成员，必须服从国家建设需要，积极支持和配合征地工作的实施，不得阻挠征地工作的正常进行。


　　第六条　征用农村集体所有土地，必须贯彻执行“十分珍惜和合理利用每寸土地、切实保护耕地”的方针，以本经济特区经济和社会发展计划及其实施的需要为依据，并应当符合土地利用总体规划和城市建设规划。


　　第七条　市、县、自治县人民政府征用土地的总量不得超过省人民政府下达的年度建设用地计划指标；因特殊情况需要超过的，应当报经省人民政府批准，其超出部分在下一年度计划中予以扣抵。擅自突破占用耕地计划指标的，省土地管理部门应当停止受理其建设用地报件。


　　第八条　大型建设项目和占用耕地面积较大的项目，在城市规划区和风景名胜区内征用集体所有土地，由市、县、自治县规划行政主管部门会同土地管理部门联合选址，确定拟征土地的界址、范围。


　　第九条　土地征用应当先确定土地权属，由市、县、自治县土地管理部门向被征地单位发出征地通知书，并在征地通知书送达后３０日内，与被征地单位依照本规定协商征地补偿和安置方案。
　　经协商达成协议的，由土地管理部门与被征地单位签订《征用土地补偿协议书》，《征用土地补偿协议书》由双方法定代表人签名盖章。乡（镇）人民政府、办事处及其他非土地所有权单位，不得代替土地所有权单位签订《征用土地补偿协议书》。


　　第十条　在前条规定的３０天内，被征地单位无正当理由拒不参加协商或者按照规定程序正式协商３次仍达不成协议的，土地管理部门应当拟定征地补偿方案，由市、县、自治县人民政府依据有关规定做出征地决定。被征地单位对征地决定有异议的，可以在接到征地决定书之日起１５日内向上一级人民政府申请复议，也可以直接向人民法院起诉。在法定期限内既不申请复议或者起诉又不履行征地决定的，由市、县、自治县人民政府申请人民法院强制执行。


　　第十一条　已预征的土地在投入开发建设前，应当允许原使用单位继续使用，但原使用单位不得在其地面上兴建房屋或者其他永久性附着物，不得种植长期作物。


　　第十二条　征用《海南经济特区土地管理条例》第二十七条第（四）项所指的其他土地，其土地补偿费按照征用旱田的土地补偿费标准的一半支付。
　　下列土地按照前款规定标准支付土地补偿费：
　　（一）连续抛荒３年以上的水田、旱田、菜地、园地、鱼塘；
　　（二）林木采伐、火烧后５年内未更新的迹地；
　　（三）非人工林地；
　　（四）每公顷实际成活株数未达到规定合理株数的零星树木占地。


　　第十三条　征用种植多年生作物的土地，其青苗补偿费，已进入收获期的按照株数补偿，尚未进入收获期的可以按照实际种植面积补偿；竹林及短期作物可以按照实际种植面积补偿。


　　第十四条　国家建设需要收回原划拨给农村集体经济组织和国有农场、林场、盐场及其他单位或者个人使用的国有土地，应当根据原使用该土地的单位或者个人投入情况，给予青苗补偿，并给予适当的安置补助费、附着物补偿和土地开发投入补偿；属基础设施项目建设用地的（大、中型水工程除外），不给予安置补助费和土地开发投入补偿。


　　第十五条　基础设施建设项目征用集体所有土地的，土地补偿费和安置补助费按照《海南经济特区基础设施综合补偿条例》第十条和《海南经济特区基础设施建设项目土地补偿标准规定》第五条、第六条的规定执行。
　　基础设施综合补偿用地、营利性的配套设施及附属设施用地的征用补偿费，按照《海南经济特区土地管理条例》第二十七条、第二十八条规定的标准执行。


　　第十六条　大、中型水工程淹没区征用集体所有土地或者收回海南建省前行政划拨的国有土地的各项补偿，按照《海南经济特区基础设施建设项目土地补偿标准规定》第十条规定执行。


　　第十七条　各市、县、自治县人民政府应当将拟征用的集体所有土地，根据不同地类、年产值划分不同等级，按照土地不同等级制定土地补偿费标准和安置补助费标准。


　　第十八条　计算土地补偿费、青苗补偿费和安置补助费依据的作物产量、产值，以市、县、自治县统计部门核定的数字为准。


　　第十九条　被征用土地上的房屋、农田水利设施、水井等附着物的补偿标准，由市、县、自治县人民政府根据其重置价格及折旧程度制定。


　　第二十条　架设高压电线、埋设地下管线等工程设施占用集体所有土地的，如不影响正常生产，可以不征为国家所有，不支付土地补偿费，但损坏青苗及其他附着物的，应当给予补偿。


　　第二十一条　被征地单位及其成员无理索要其他费用的，市、县、自治县土地管理部门应当拒付。


　　第二十二条　被征用土地上已给予补偿的青苗、树木和房屋等附着物的产权，不再属于被征地单位及其成员所有。
　　被预征土地上新种植的作物不再补偿，但土地开发利用时应当支付全部征地补偿费，并按照约定时间通知耕种单位自行处理地上种植的作物；逾期不处理的，按照无主作物处理。


　　第二十三条　用于征地的农业户口转为非农业户口的计划指标单列，由各市、县、自治县人民政府根据省人民政府下达的年度建设用地计划指标和农业人口在土地被征用后离开农业生产的情况，确定本市；县、自治县农业户口转为非农业户口的年度计划指标，报省计划部门批准后实施。
　　征地通知书发出后迁入被征地单位的人员，其农业户口不得转为非农业户口。
　　被征地单位的耕地全部被征用或者虽未被全部征用，但原人均耕地在０．０２公顷以下的，可以将被征地单位原有的农业户口全部转为非农业户口；当地有条件的，也可以在农村集体经济组织之间进行土地调整，将原有的农业户口部分转为非农业户口或者不转为非农业户口。


　　第二十四条　国家征用农村集体所有土地出让给用地单位，土地出让合同约定用地单位有招工义务的，用地单位应当在同等条件下优先招收被征地单位的人员就业，劳动主管部门应当按照有关规定办理被征地单位人员的招工手续。被招工人员待业期间，用地单位应当支付其生活费。
　　被征地单位的人员已由用地单位安排就业的，不支付安置补助费。


　　第二十五条　征用村民联产承包的土地，应当优先安排承包户农业户口转为非农业户口和招工，或者优先补给相应面积的土地供承包户使用。


　　第二十六条　市、县、自治县人民政府应当采取措施妥善安排被征地单位人员的就业。
　　（一）有条件的市、县、自治县可以在城镇总体规划范围内或者开发区范围内设立乡镇企业区，由市、县、自治县人民政府统一开发后，按照开发成本出让给被征地单位发展乡镇企业。
　　（二）对被征地单位兴办的小商业、小服务业，市、县、自治县人民政府应当在项目批准、工商登记、税收、劳动管理等方面采取优惠政策，优先扶持。
　　（三）被征地单位用征地补偿费发展生产、安置劳动力就业确有困难的，市、县、自治县人民政府可以从国有土地使用权出让收入的地方留成中提留部分资金给乡（镇）人民政府及被征地单位作为发展生产、安置劳动力的专项基金，其提留比例不得超过３０％。
　　（四）当地有条件的，市、县、自治县人民政府可以统筹安排，就近调整土地补给被征地单位使用。
　　第二十七条　征地补偿费应当按照《海南经济特区土地管理条例》第三十二条的规定管理使用。
　　非本集体经济组织的现有人员，不得享受征地补偿费。


　　第二十八条　成片征用集体土地，应当预留或者另行安排被征地单位及其成员发展经济和改善生活所需用地，以利于被征地单位及其成员的生产和生活。预留或者另行安排的就业用地和生活用地，总量一般不得超过所征用土地面积的１０％，并应当保持被征地单位成员生产和生活用地的总量不少于人均３０平方米。


　　第二十九条　预留的就业用地和生活用地可以征为国家所有，也可以不征为国家所有。
　　预留或者另行安排的土地已被征为国家所有的，转让或者出租必须依法办理报批或者登记手续。
　　预留或者另行安排的土地仍为集体所有的，一般不得出让、转让或者出租、确需出让、转让或者出租的，必须先征为国家所有，然后按前款规定办理有关手续。


　　第三十条　土地被征用后，被征用土地的单位及其成员原负担的农业税按照规定相应核减　。


　　第三十一条　超越审批权限非法批准征用土地或者无权批准征用土地而非法批准占用土地的，其批准文件无效。属集体讨论决定的，由其上级机关或者监察部门追究主要负责人的行政责任；属个人决定的，由其上级机关或者监察部门追究其行政责任。非法批准占用的土地按照非法占用土地处理，由此造成的经济损失，依照国家有关法律、法规进行赔偿。


　　第三十二条　在审批、实施征地工作中，弄虚作假，或者对违法用地行为包庇、袒护、姑息迁就的，由上级机关或者监察部门依据有关规定追究有关人员的责任。
　　国家机关工作人员在实施征地工作中，行贿、受贿、索贿、玩忽职守、滥用职权、敲诈勒索的，由其所有单位或者上级机关或者监察部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第三十三条　违反本规定第二十九条，非法出让、转让、出租预留或者另行安排的土地的，其签订的合同无效，由市、县、自治县土地管理部门责令其终止非法出让、转让、出租行为，没收非法所得，并可处以非法所得额１倍的罚款。


　　第三十四条　擅自与土地所有权单位或者非土地所有权单位签订用地合同的，其签订的合同无效，由市、县、自治县土地管理部门责令其退回非法占用的土地，限期拆除或者没收在非法取得的土地上新建的建筑物和其他设施。


　　第三十五条　乡（镇）、办事处、村民委员会及其他单位或者个人以各种名义向用地单位敲诈勒索或者非法签订用地合同取得土地补偿费用的，由市、县、自治县人民政府或者乡（镇）人民政府负责纠正，责成有关人员退回款项，对责任者给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第三十六条　本规定的具体适用问题由省土地管理局负责解释。


　　第三十七条　本规定自发布之日起施行，省人民政府过去发布的有关规定与本规定相抵触的，以本规定为准。