企业被诉侵犯商业秘密时的抗辩理由

唐青林


　　根据《反不正当竞争法》的规定，商业秘密是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性，并经权利人采取保密措施保护的技术信息和经营信息。根据上述定义，被告一般通过以下理由进行抗辩：
　　（一）被诉侵犯的商业秘密不存在的抗辩
　　在商业秘密侵权案件中，权利人必须证明其拥有的信息确实属于法律界定的商业秘密。相反，被告也可以举证证明被诉侵犯的商业秘密根本不存在、不符合商业秘密的构成要件。如果商业秘密根本不存在，则关于该商业秘密侵权的诉讼自然而然也就没有诉讼基础了。
　　被告可以从商业秘密的三个构成要件上入手，证明被诉侵犯的商业秘密根本就不存在：
　　（1）该信息已为公众所知悉，是公开的信息。秘密性是商业秘密的构成要件之一，如果一项信息已为公知信息，则其不属于法律上界定的商业秘密，不受有关商业秘密法律保护。最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）中规定了七种已为公众所知悉的情况：该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；该信息从其他公开渠道可以获得；该信息无需付出一定的代价而容易获得；已为国内所公开使用。其他没有被列举的情况，是否属于公众所知悉，主要依靠审判法官自由裁量。
　　（2）权利人未对该信息采取合理的保密措施。我国《反不正当竞争法》要求权利人对其拥有的商业秘密采取合理的保密措施。何为“合理”，《国家工商行政管理局关于商业秘密构成要件问题的答复（1998）》中给出了原则性的答案，即只要权利人提出了保密要求，他人知道或应该知道存在商业秘密，即为权利人采取了合理的保密措施，职工或他人就对权利人承担保密义务。因此，被告可以从保密范围、保密措施、物理防范措施等方面来说明其确实不知或不应该知道存在商业秘密。
　　（3）商业秘密不具有价值性，不能给权利人带来经济利益。
　　（二）通过独立研究开发获得商业秘密的抗辩
　　商业秘密只具有相对的排他性。为了平衡社会各方的利益，《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）规定通过自行开发研制获得的商业秘密，不认定为侵犯商业秘密行为。
　　为了证明其为自主研发，被告必须拿出充分的证据证明其确实存在独立研发的事实，并通过该独立研发获得了同一商业秘密的结果。因此，企业应对独立研发过程中的任何有用数据，均进行记录，并按公司规定及时存档或由专人保管；其次，企业应将投入一定的人力物力财力进行独立研发的证据保留，反映被告确实实施过研发行为；举证证明根据研发获得的数据资料能够推导出商业秘密这一技术信息的结果。只有这样，才能形成一个闭合的证据链，证明企业确实是通过独立研发获得同一商业秘密，应当不追究法律责任。
　　（三）通过反向工程获得商业秘密的抗辩
　　反向工程是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释（法释〔2007〕2号）明确规定通过反向工程的方式获得的商业秘密，不认定为侵犯商业秘密的行为。
　　被诉侵权人要想利用反向工程进行有效抗辩，必须提供必要的证据予以支持。首先，应当提供证据证明获得含有商业秘密的产品的合法性，比如购买产品时的发票；其次，企业必须提供花费人力物力财力对产品进行拆卸、测绘、分析的数据材料，以证明企业确实存在利用反向工程获取商业秘密的事实；最后，企业提供的拆卸、测绘、分析的数据材料必须能够推导出同一商业秘密。
　　需要注意的是，法律规定企业或个人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。该规定否定了企业或个人利用反向工程为借口规避侵权责任。
　　（四）以善意取得为理由进行抗辩
　　善意取得商业秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。关于善意取得应满足的条件，我国法律对其作出了明确的规定。其中最主要的一个条件是善意取得人系出于善意，不知道也没有合理的理由应当知道对方无处分权。因此，商业秘密受让人或被许可人在取得商业秘密时确实不知道，也没有合理的理由应当知道出让人或许可人无处分权，是被诉侵权人进行有效抗辩的重要条件。反之，根据《反不正当竞争法》的规定，如果第三人明知或应知交易对方无处分权，仍然获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
　　（五）通过情报分析获取商业秘密。
商场如战场，经营者也会利用情报分析手段刺探竞争对手的商业情报，主要是经营信息。企业在市场经济竞争中必然会在业务往来中自觉或不自觉地透露一些有关商业秘密的信息,即使其采取了严格的保密措施,也难免暴露行迹。情报分析人员开展的情报分析工作就是通过瞄准明确的目标,长期、持续地跟踪、收集和积累有关商业秘密权利人的活动资料,然后运用科学的方法综合分析判断,从中勾勒出商业秘密的大概轮廓,揭示出商业秘密的实质内涵。通过情报分析获得的商业秘密可作为被告有效的抗辩理由。其举证责任范围和内容具体可参照反向工程。
　　（六）通过其他合法方式获得商业秘密。
　　实践表明，除了以上五种常见的有效抗辩理由，还有许多已经发现或尚未发现的合法取得商业秘密的途径。比如：被告从其他商业秘密权利人处合法取得；商业秘密权利人错误或意外泄露商业秘密；权利人自己披露或告知；通过转让、入股、合作或其他合法途径获得等。只要被告能够提供充分的证据证明其合法来源，就能够进行有效抗辩，而不需要承担侵权责任。
　　（七）被告证明其掌握的商业秘密与原告的商业秘密不同
　　判断两个商业秘密是否为同一商业秘密，一般需要借助专门人员的专业知识，主要是通过比较双方当事人提供的商业秘密的秘密点是否相同或基本相似。被告如果能举证证明其掌握的商业秘密与原告的商业秘密不同，就可以使原告败诉。



吉林省长春市人民政府


长春市社会用字管理暂行规定

市政府令第1号


第一条 为加强社会用字管理，促进汉字（含汉语拼音，下同）使用规范化、标准化，使汉字更好地为现代化建设服务，根据国家有关规定，结合我市实际情况，制定本规定。
第二条 本规定所称社会用字系指书写、印刷、刻制、浇铸等具有公共性、示意性的汉字。具体包括下列用字：
（一）出版物用字。
（二）影视屏幕及演出用字。
（三）计算机用字。
（四）机关、团体、企事业单位名牌用字。
（五）注册商标、广告、广告示牌和商品包装等用字。
（六）公文用字。
（七）牌匾、标语、地名、建筑物墙体及各种标牌用字。
（八）各种公章用字。
（九）其他具有公共性、示意性的社会用字。
第三条 凡我市行政区域内的机关、团体、部队、企业、事业单位及其他社会组织和个人，均应遵守本规定。
第四条 市语言文字工作委员会是我市社会用字的综合管理部门，负责全市社会用字的统一管理工作。
各县（市）、区教育行政部门负责本行政区域内社会用字的综合管理工作。
第五条 社会用字日常管理工作在社会用字综合管理部门的统一监督、指导下，实行分部门管理，市、县（市）、区人民政府各有关业务主管部门应当密切配合社会用字综合管理部门，共同作好社会用字的管理工作：
（一）城建部门要作好牌匾，标语，机关、团体、事业单位名牌，建筑物墙体用字的监督、管理工作。
（二）新闻出版部门要作好出版物用字的监督、管理工作。
（三）文化、广播电视部门要作好影视屏幕及演出用字的监督、管理工作。
（四）工商行政管理部门要作好商标、广告、广告示牌和企业名牌、商品包装等用字的监督、管理工作。
（五）政府办公厅（室）要作好公文用字的监督、管理工作。
（六）民政部门要作好地名用字的监督、管理工作。
（七）公安部门要作好各种公章用字的监督、管理工作。
（八）社会用字综合管理部门要作好其他社会用字的具体管理工作。
第六条 使用汉字应当遵守下列规定：
（一）简化字应使用1986年国务院批准的《简化字总表》中所确定的汉字。
（二）异体字应使用1955年国家公布的《第一批异体字整理表》中的选用字，但《第一批异体字整理表》所选用的异体字与《简化字总表》不一致的，以《简化字总表》为准。
（三）印刷用字应使用国家语言文字工作委员会和新闻出版署1988年发布的《现代汉语通用字表》中所确定的汉字。
第七条 使用汉语拼音应当遵守下列规定：
（一）字母应使用1958年第一届全国人民代表大会第五次会议通过的《汉语拼音方案》中所确定的字母。
（二）拼写和分词连写应当依照国家教委和国家语言文字工作委员会1988年发布的《汉语拼音正词法基本规则》的规定执行。
（三）使用汉语拼音应同时使用汉字，不得单独使用汉语拼音。
第八条 社会用字不得使用下列汉字：
（一）1986年国家《简化字总表》中被简化的繁体字。
（二）1986年国家宣布废止的《第二次汉字简化方案（草案）》所确定的简化字。
（三）1955年国家《第一批异体字整理表》中淘汰的异体字。
（四）1977年国家淘汰的计量单位旧译名用字。
（五）1965年国家淘汰的旧字形。
（六）违反本规定第六条第三项和第七条规定所使用的汉字和汉语拼音。
（七）汉字使用单位或个人自造的简体字。
第九条 书写汉字和汉语拼音应遵守下列规定：
（一）书写正确、规范、易于辨认。
（二）书写行款，横行由左至右，竖行由右至左。
（三）汉语拼音拼写准确，字母书写正确，分词连写。
第十条 下列社会用字可不适用本规定：
（一）整理、出版古籍和学术研究著述、语文工具书中必须使用繁体字、异体字的。
（二）书法艺术作品。
（三）经有关部门批准，依法影印、拷贝的台湾、香港、澳门地区及海外出版的中文报刊、图书、音像制品等出版物。
（四）毛泽东等老一辈无产阶级革命家和鲁迅等文化名人亲笔题写的牌匾、名牌、书名、报头、刊头及亲笔签名。
（五）文物古迹上的汉字。
第十一条 各生产企业产品必须使用汉字的，均应依照本规定使用汉字；违反本规定使用汉字的，其产品一律不得出厂，但其产品因外销必须使用繁体字和异体字的除外。
第十二条 凡不符合本规定的社会用字，各文字使用单位或个人应当在本规定发布之日起十五日内予以改正；在限期内确实难以改正，经市语言文字工作委员会会同有关部门批准，可暂在醒目位置挂上规范字牌，但在用字载体维修或更换时，应一律予以改正。
凡自本规定发布之日起新发生的社会用字，必须使用规范汉字。
第十三条 社会用字综合管理部门要严格依法办事，加强对有关业务主管部门社会用字管理工作的监督和指导，强化社会用字管理措施，切实使我市的社会用字管理纳入规范化、法制化的轨道。
第十四条 对违反本规定使用汉字的单位和个人，由社会用字综合管理部门会同有关部门根据其情节轻重，分别予以令其改正、警告、500元至5000元罚款、停止整顿等行政处罚。
第十五条 本规定由市人民政府法制办公室负责解释。
第十六条 本规定由市语言文字工作委员会会同有关部门负责组织实施。
第十七条 本规定自发布之日起施行。



1993年4月10日